LEY DE COMERCIALIZACION. SITUACION DE LAS ESTACIONES DE SERVICIO. NECESIDAD DE UN MARCO LEGAL
En los últimos diez años el sector de las estaciones de servicio ha atravesado un proceso verdaderamente paradójico.
Por un lado la demanda de combustible se ha incrementado en forma significativa, impulsada por el aumento de la actividad económica y sobre todo por el incremento del parque automotor.
Por otro lado han desaparecido más de 2.000 estaciones de servicio, y las que quedaron no están pasando precisamente por su mejor momento, a pesar del incremento de las ventas.
En términos generales podemos decir que el origen del problema es que el crecimiento de los costos operativos ha sido muy superior a los ingresos.
El congelamiento del precio de los combustibles durante más de cuatro año llevó a que a pesar del aumento de los litros vendidos, el ingreso de las estaciones de servicio permaneciera prácticamente igual en términos reales.
A su vez los costos operativos no pararon de crecer. Particularmente los salarios, cuya incidencia resulta significativa en esta actividad, crecieron en término reales provocando un desequilibrio, cuyo impacto muchas pequeñas empresas no pudieron soportar.
Desde luego sería muy simplista sostener que los salarios fueron la causante de la actual situación. El costo laboral en el caso de las estaciones de servicio no creció por encima de lo que creció el costo laboral de otras actividades, y sin embargo el impacto fue distinto.
La diferencia está en que mientras otras actividades tienen la posibilidad de manejar su margen en función de sus costos operativos y las condiciones del mercado, en el caso de las estaciones de servicio el margen es manejado en forma directa o indirecta por las empresas petroleras, dependiendo del sistema de comercialización utilizado.
En el caso del sistema consignado el precio de venta al público lo fija la empresa petrolera. El estacionero sólo percibe una comisión por la venta, que también es fijado en forma unilateral por la petrolera.
Obviamente al congelarse el precio de venta al público también se congeló la comisión que percibe el expendedor. Este sistema es utilizado en la actualidad exclusivamente por la empresa YPF.
El otro sistema es la reventa, en el cual la petrolera vende el combustible al estacionero, y este a su vez lo revende al público consumidor.
En este caso el estacionero tiene la posibilidad de fijar el precio de venta, ya que el combustible es suyo, pero se encuentra con dos limitantes.
Por un lado las empresas petroleras que operan con este sistema fijan un “precio sugerido”, que si bien no es legalmente obligatorio para el estacionero, el que no lo respete se expone a que la petrolera le aumente el costo, dejándolo en definitiva con el mismo margen.
Por otro lado, como YPF maneja más de 55 % del mercado, el precio fijado por esta empresa limita en definitiva a los expendedores de las otras marcas.
Como se puede apreciar, cualquiera sea el caso, el estacionero no tiene la posibilidad de trasladar el incremento de sus costos al precio, lo cual en determinadas circunstancias lo puede llevar a un ahogo financiero.
Sin lugar a dudas quienes sufrieron con mayor crudeza el impacto de la crisis fueron las estaciones blancas, o sea aquellas que no tienen un vínculo contractual con ninguna empresa petrolera.
El congelamiento de precio hizo que se generara un asimetría entre el precio interno y el internacional. Los países limítrofes incluso tenían un precio muy superior.
Por otra parte desalentó la inversión, lo que junto con el aumento de la demanda provocó faltante de producto en el mercado.
Las empresas petroleras a su vez se resistían a importar ya que la diferencia de precio las colocaba en la necesidad de operar a pérdida.
Otro antecedente que ha incidido negativamente ha sido la posibilidad de que las empresas petroleras operen en forma directa estaciones de servicio, generando una suerte de competencia desleal con sus propias estaciones abanderadas.
Algunas empresas petroleras además han ido captando clientes a través de ventas directas a costa de las estaciones de servicio, utilizando por lo general un sistema de tarjeta de descuento.
Todo esto dentro de un marco de falta de regulación de la actividad.
Este vacío legal permite que las empresas petroleras impongan en forma unilateral las condiciones contractuales, y en este contexto el margen del operador se convierte en una variable a ser utilizada para lograr una mayor competitividad en el mercado. Aun cuando alguna empresa petrolera quisiera otorgar mejores condiciones comerciales a sus operadores, tal decisión implicaría una desventaja competitiva con respecto a otras empresas del sector.
Por todo ello entendemos que la solución pasa por ordenar el mercado a través de una legislación que fije un marco legal a la actividad, generando competencia entre actores de un mismo segmento y capacidad económica.
Por otra parte se deberían fijar condiciones comerciales mínimas y homogéneas para los contratos de abastecimiento y exclusividad. De esta manera, al operar bajo condiciones comerciales similares, las estaciones de servicio podrán competir entre si en un marco de igualdad.
Finalmente se debería evitar o por lo menos limitar la participación en el mercado minorista de las empresas petroleras y/o distribuidoras mayoristas que actúan como proveedoras de las estaciones de servicio.
La idea es que las empresas petroleras destinen sus recursos fundamentalmente a la producción y abastecimiento mayorista, dejando a las pequeñas y medianas empresas la comercialización o venta al consumidor directo, cada una compitiendo dentro de su segmento.
Por último habría que impedir que las empresas petroleras puedan imponer a las estaciones de servicio, precios de venta al público, márgenes de ganancia o cualquier otra condición comercial, de manera tal que el estacionero pueda administrar su propio margen en función de sus costos operativos y las condiciones del mercado.
En este contexto se va a trasparentar todo el sistema de comercialización, generando un ambiente de leal competencia, lo cual redundará también en beneficio del consumidor.
Otro punto que merece debido tratamiento es la problemática de las operaciones de remediación de suelo y aguas subterráneas de los inmuebles utilizados para la explotación de estaciones de servicio y/o bocas de expendio de combustibles que así lo requieran.
Hoy existen diversas reglamentaciones vigentes, en muchos casos contradictorias, que han quedado desactualizadas o que resultan de cumplimiento imposible.
En este sentido se propone que el organismo competente reglamente un nuevo enfoque para los alcances y objetivos de remediación, considerando modelos conceptuales de “Acciones correctivas basadas en riesgos”, metodología que ya ha sido tratada en el ámbito local según norma Norma Argentina I.R.A.M. N° 29.590 de fecha 09/05/2012, bajo el título “Acciones correctivas basadas en riesgos aplicadas a sitios contaminados con hidrocarburos. Guía de Aplicación”.
Dicha reglamentación debiera resolver los aspectos centrales relacionados a los proyectoS de remediación, tales como volcamiento de efluentes líquidos tratados.
Proyecto de Ley de Comercialización de Combustibles.
Concepto General:
El proyecto regula la comercialización de combustibles de uso automotor en todo el ámbito de la República Argentina. Se entiende por uso automotor al combustible que hoy se comercializa a través de las estaciones de servicio.
El proyecto distingue entre las ventas de combustibles realizadas a revendedores, que en la ley se denominan “comercializadores”, y las ventas realizadas a consumidores directos, o sea a aquellos que adquieren el producto para su propio consumo, sin importar la cantidad.
En el caso de las ventas a consumidores directos se establece una limitación para las empresas petroleras o distribuidores mayoristas que actúan como proveedores de los comercializadores o revendedores. No pueden realizar ventas a consumidores directos por encima del 15 % de sus ventas totales en el mercado interno. El proyecto no establece un límite a la cantidad de estaciones de servicio, sólo que no pueden superar el porcentaje mencionado en su conjunto.
Complementando esa limitación y a fin de hacer efectiva la misma, las empresas petroleras y/o proveedoras de revendedores no pueden tener ninguna participación directa o indirecta en una empresa comercializadora, sea esta mayorista o minorista, ni suscribir ningún acuerdo que haga presumir algún grado de subordinación o control.
Otra limitación impuesta a las empresas petroleras es la prohibición de fijar precios de venta, márgenes de ganancia o cualquier otra condición de comercialización a los comercializadores mayoristas o minoristas. Se aclara además que una misma razón social puede actuar como comercializador mayorista y minorista en forma simultánea.
Finalmente se establece un plazo de 2 años para que las empresas petroleras que realizan ventas a consumidores directos se adecuen al porcentaje fijado.
El proyecto regula además algunos aspectos del contrato de abastecimiento y exclusividad tales como la forma, el plazo, condiciones de abastecimiento, etc. Se establece como única causal de interrupción del suministro la falta de pago de una obligación vencida, evitando de esta forma una práctica utilizada por algunas petroleras para presionar al expendedor invocando alguna falla de seguridad o un incumplimiento contractual. En el primer caso la petrolera deberá requerir la autorización de la Secretaría de Energía y en el segundo deberá requerir una autorización judicial.
Se prevé además las consecuencias de la falta de suministro no imputable al comercializador y la no discriminación de precios entre los expendedores que operan con una misma marca. Todo esto obviamente dentro del marco de un contrato de exclusividad.
Se prevé también la formación de un fondo con la finalidad de financiar las remediaciones de los locales de venta de combustibles.. El fondo lo va a administrar la Secretaría de Medio Ambiente con participación de la entidad empresaria más representativa a nivel nacional.
También se establece la creación de un Instituto de Capacitación y Formación Profesional para el Personal de las Estaciones de Servicio, que estará conducido por representantes de la entidad empresaria y la entidad sindical.
Por último la Secretaría de Energía como autoridad de aplicación es la encargada de reglamentar la ley, pudiendo por resolución fundada y tiempo limitado establecer algunas excepciones a las limitaciones impuestas a las empresas petroleras.
En definitiva el proyecto apunta a que la producción y comercialización para reventa esté a cargo de las empresas petroleras o distribuidoras mayoristas, y que la comercialización de combustible a consumidores directos esté a cargo de las estaciones de servicio y vendedores a granel. O sea quien abastece a estaciones de servicio o revendedores no puede abastecer a consumidores directos, salvo en el porcentaje permitido.
Terminología:
Consumidor Directo: Es aquel que adquiere el combustible para su propio consumo.
Comercializador: Es aquel que realiza ventas de combustible exclusivamente a consumidores directo.
Comercializador Mayorista: Es aquel que vende combustible a granel a clientes consumidores directos determinados.
Comercializador Minorista: Es aquel que opera una estación de servicio o boca de expendio de combustible al público en general.
Empresa Petrolera: Es aquella dedicada a la exploración, extracción o procesamiento de petróleo crudo o gas y/o a la producción o elaboración de combustibles de uso automotor.
Distribuidos Mayorista: es aquel que se dedica en forma exclusiva a la venta mayorista a comercializadores, tanto mayoristas como minoristas, actuando como proveedor de éstos.
El proyecto tiene tres objetivos centrales:
1) Evitar que los comercializadores deban competir con sus propios proveedores y en condiciones claramente desigual. Fomentar que las empresas petroleras vuelquen sus recursos a la producción de combustibles, que requiere importantes inversiones, dejando la comercialización a pequeñas y medianas empresas.
2) Impedir que las empresas petroleras puedan fijar el precio, margen de ganancia o cualquier otra condición de comercialización, limitando el manejo de las variables del negocio por parte de los comercializadores.
3) Establecer condiciones mínimas de contratación, evitando abuso por parte de las empresas petroleras. De esta manera se apunta además a equiparar las condiciones comerciales de las diferentes marca, evitando que alguna empresa proveedora busque posicionarse en el mercado estableciendo condiciones contractuales abusivas o perjudiciales a sus expendedores.
Se apunta a fomentar la competencia entre actores de un mismo segmento. O sea que las empresas petroleras compitan entre sí y las estaciones de servicio compitan entre sí.
El proyecto no impide el contrato de exclusividad, sino que la empresa petrolera pueda manejar el margen del expendedor, o fijar condiciones arbitrarias o abusivas.
Las empresas petroleras que tengan estaciones de servicio no están obligadas a venderlas sino a adecuar el porcentaje que expenden a través de las misma.
XLVII REUNION DE LA CLAEC. CIUDAD DE MEXICO.
Finalmente cabe destacar que en la última reunión de la Comisión Latinoamericana de Empresarios de Combustibles (CLAEC) llevada a cabo los días 29, 30 y 31 de octubre del corriente año, en la cual CECHA participó en representación de la República Argentina, los miembros de la citada Comisión decidieron “impulsar leyes de comercialización de combustibles acordes al desarrollo del mercado, con reglas claras en la comercialización minorista, evitando el abuso de posición de dominio por parte de las petroleras y distribuidoras mayoristas”.
Dicha resolución quedó plasmada en la Carta de Ciudad de México del 31 de octubre de 2014, cuya copia se adjunta.
CONFEDERACION DE ENTIDADES DEL COMERCIO DE HIDROCARBUROS Y AFINES DE LA REPUBLICA ARGENTINA
PROYECTO DE LEY DE COMERCIALIZACION DE COMBUSTIBLES DE USO AUTOMOTOR
1) La presente ley establece el Régimen de Comercialización de Combustibles de uso automotor en todo el territorio de la República Argentina.
2) La venta de combustible de uso automotor a consumidor directo solo podrá ser realizada por Comercializadores Mayoristas o Minoristas habilitados por la Secretaría de Energía de la Nación. Las empresas petroleras, distribuidoras mayoristas o importadoras de combustibles de uso automotor que operen como proveedoras de Comercializadores Mayoristas o Minoristas solo podrán realizar ventas de combustibles a consumidores directos hasta un 15 % de sus ventas totales en el mercado interno.
3) Las empresas petroleras, distribuidoras mayoristas o importadoras de combustibles de uso automotor, no podrán tener ninguna participación directa o indirecta en empresas dedicadas a la comercialización mayorista o minorista, quedando expresamente prohibido todo convenio o acuerdo, cualquiera fuere su naturaleza, que haga presumir la existencia de subordinación o control por parte de aquellas respecto de una empresa o establecimiento mayorista o minorista. Podrán sin embargo operar estaciones de servicio y/o bocas de expendio cuya venta a consumidor directo no exceda el porcentaje previsto en el artículo anterior.
4) Las empresas petroleras, distribuidoras mayoristas o importadoras de combustibles en todas sus formas, no podrán fijar a los comercializadores mayoristas o minoristas precios de reventa, márgenes de ganancia y/o cualquier otra condición de comercialización. Una misma empresa o razón social podrá actuar a la vez como comercializador mayorista y minorista.
5) Los establecimientos dedicados a la comercialización minoristas podrán hacer ventas a granel a empresas o establecimientos agropecuarios, comerciales, industriales y al público en general en las condiciones de seguridad que reglamente la Secretaría de Energía de la Nación.
6) Las empresas petroleras, distribuidoras mayoristas o importadoras de combustibles de uso automotor en todas sus formas que al momento de la entrada en vigencia de la presente ley excedan el porcentaje previsto en la cláusula segunda, deberán adecuarse a lo dispuesto en dicha cláusula en un plazo no mayor de dos años.
7) A partir de la entrada en vigencia de la presente ley, los contratos entre los comercializadores mayoristas o minoristas y sus proveedores que tengan por objeto la provisión de combustibles para su comercialización con algún grado de exclusividad y/o el empleo de marca, deberán instrumentarse por escrito y ser registrados por la Secretaría de Energía de la Nación. Los contratos de provisión tendrán un plazo mínimo de tres años y un plazo máximo de diez años. En todos los casos, se encuentre o no previsto en el contrato, el comercializador tendrá la opción de prorrogar por hasta un año el vencimiento del mismo. Los contratos deberán incorporar además una opción irrevocable de compra de cualquier elemento que hubiere aportado la empresa proveedora, entendiendo por tales a los tanques de almacenamiento, los surtidores y demás equipamiento que deba devolverse al finalizar el contrato. Dicha opción podrá ejercerse en cualquier momento durante la vigencia del contrato. A tal efecto se tomará el valor de mercado, menos la depreciación por el uso.
8) Las empresas proveedoras de combustibles que mantengan vínculo contractual con algún grado de exclusividad con comercializadores mayoristas o minoristas, deberán satisfacer razonablemente las demandas de provisión que éstos les efectúen, para lo cual se tendrá en cuenta la venta histórica del comercializador y el crecimiento de la demanda en el mercado. El corte o interrupción del suministro de combustible por parte del proveedor solo podrá fundarse en la falta de pago de una obligación vencida, sin perjuicio de los casos expresamente previstos por alguna norma vigente. Por cualquier otra causal, el corte o interrupción deberá ser autorizado por la Secretaria de Energía de la Nación o dispuesto por autoridad judicial. En estos casos la Secretaría de Energía deberá expedirse en un plazo no mayor de cinco días. Cuando la falta de suministro de combustible no fuere imputable al comercializador, la empresa proveedora deberá indemnizar con el equivalente a una vez y media del importe que el comercializador hubiere dejado de percibir como ganancia bruta, sin perjuicio de otros daños que se pudieren acreditar. Las empresas proveedoras de combustibles no podrán hacer discriminación de precios entre los establecimientos que operen con su marca y compitan entre si dentro de una misma zona geográfica. La prórroga de jurisdicción solo podrá efectuarse dentro del ámbito provincial del domicilio legal del comercializador.
9) Ante situaciones de escasez de combustibles, la Secretaría de Energía de la Nación deberá disponer las medidas necesarias para que tal situación sea soportada en forma equitativa por todos los consumidores de las diferentes regiones del país. Asimismo deberá asegurar un razonable nivel de abastecimiento a los comercializadores minoristas que no tengan vínculo contractual con alguna empresa proveedora.
10) El Poder Ejecutivo dispondrá la creación de un fondo destinado a financiar las operaciones de remediación de suelo de los inmuebles utilizados para la explotación de estaciones de servicio y/o bocas de expendio de combustibles. Dicho fondo será administrado por una Comisión integrada por el Secretario de Medio Ambiente y dos representantes de la Confederación de Entidades del Comercio de Hidrocarburos y Afines de la República Argentina. La mencionada Comisión reglamentará los requisitos y condiciones generales para la procedencia del financiamiento, debiendo tener en cuenta el grado de cumplimiento de las normas específicas y de las buenas prácticas de gestión y control por parte del titular del establecimiento. Asimismo dicha Comisión deberá reglamentar los alcances y objetivos de remediación para aquellos suelos y aguas subterráneas de los inmuebles utilizados para la explotación de estaciones de servicio y/o bocas de expendio de combustibles que lo requieran, considerando en dicha reglamentación los modelos conceptuales de “Acciones correctivas basadas en riesgos”.
11) Los expendedores de Gas Natural Comprimido (GNC) solo podrán ser abastecidos por las empresas Distribuidoras de la zona correspondiente a la localización del establecimiento. El incumplimiento del presente artículo será sancionado por el Ente Nacional Regulador del Gas con las sanciones previstas en el Artículo 71 de la ley 24.076 y de conformidad con el procedimiento dispuesto por dicha norma.
12) El transporte, manipulación y despacho de combustible en las estaciones de servicio y/o bocas de expendio deberá ser efectuado por personal debidamente capacitado. Prohíbase el sistema de autoservicio en todos los locales de venta al público.
13) Créase el Instituto de Capacitación y Formación Profesional del Personal de Estaciones de Servicio. El mismo será administrado por un Directorio integrado por tres representantes de la Confederación de Entidades del Comercio de Hidrocarburos y Afines de la República Argentina (CECHA), Personería Jurídica Nº 3.325, y tres representantes del Sindicato Obreros y Empleados de Estaciones de Servicio, GNC, Garages, Playas de Estacionamiento y Lavaderos (SOESGYPE), Personería Gremial Nº 493. El mismo tendrá por objetivo: 1) Fomentar la capacitación y formación profesional de todo el personal que desarrolla labores en las estaciones de servicio o bocas de expendio de combustibles en general. 2) La certificación de competencias laborales y asistencia técnico profesional del personal y su actualización en el uso de tecnología. 3) Brindar asesoramiento en materia de seguridad en forma permanente a toda persona vinculada, en forma directa o indirecta, al expendio o manipulación de combustibles, tendientes a garantizar la seguridad tanto del personal como del público consumidor. 4) Fijar pautas de seguridad y control de emergencias para el personal de las estaciones de servicio y/o bocas de expendio de combustibles. 5) Brindar apoyo financiero con carácter general a las empresas del sector comercializador para la implementación de sistemas de seguridad y control de emergencias conforme a las pautas fijadas por el Instituto. 6) Fomentar la utilización de dispositivos de control y vigilancia, financiando la instalación de cámaras de seguridad, alarmas, sistemas de comunicación, y otros dispositivos que permitan resguardar la integridad física de los trabajadores y usuarios, como así también los bienes del establecimiento. 7) Implementar cursos de formación y capacitación de trabajadores para su eventual incorporación como personal de empresas del sector comercializador de combustibles. 8) Instrumentar convenios de cooperación, asistencia técnica y profesional con las Universidades Nacionales y otras entidades afines. 9) Otorgar becas de estudio para que el personal de las estaciones de servicio y bocas de expendio realice cursos en materias afines a su desempeño laboral. 10) Mejorar y ampliar los sistemas de seguridad social de los trabajadores del sector. El Instituto de Capacitación y Formación Profesional del Personal de Estaciones de Servicio se financiará mediante un aporte obligatorio del 0,2 % sobre el total facturado por las empresas petroleras y distribuidoras mayoristas en concepto de venta de combustibles a los comercializadores, tanto mayoristas como minoristas, con destino a la reventa, como así también sobre lo facturado a consumidores directos. Igual porcentaje deberán depositar las empresas proveedoras de gas con destino al uso automotor. Los importes correspondientes deberán ser depositados por las empresas petroleras y distribuidoras mayoristas en forma mensual en una cuenta corriente habilitada al efecto en el Banco de la Nación Argentina. Dicha cuenta estará habilitada a la orden conjunta de un representante del sector empresario y un representante del sector sindical, integrantes del Instituto.
14) Las infracciones a la presente ley podrán ser sancionadas con multas por un valor equivalente a un metro cúbico y hasta 1.000 metros cúbicos de nafta súper. La sanción se graduará de conformidad con la gravedad de la infracción y la capacidad económica del infractor. Los montos previstos precedentemente se duplicarán en caso de reincidencia.
15) Las entidades empresarias representativas de los comercializadores mayoristas o minoristas podrán denunciar ante la autoridad de aplicación cualquier incumplimiento de la presente ley y tendrán legitimación para intervenir en las actuaciones administrativas y/o judiciales que se instruyan.
16) La presente ley será aplicable a todos los contratos y relaciones jurídicas existentes, respetándose los plazos originalmente pactados para la duración de la relación contractual. Será aplicable en estos casos la opción de prórroga prevista en el art. 7.
17) A los efectos de la presente ley se entiende por Consumidor Directo a aquel que adquiere el combustible para su propio consumo; por Comercializador a aquel que adquiere el combustible para revenderlo a consumidores directos; por Comercializador Minorista a aquel que opera una estación de servicio o boca de expendio de combustible al público en general; por Comercializador Mayorista a aquel que opera en la venta o expendio de combustible a granel a consumidores directos determinados; por Empresa Petrolera a aquella dedicada a la exploración, extracción o procesamiento de petróleo crudo o gas y/o a la producción o elaboración de combustibles de uso automotor; por Distribuidor Mayorista a aquel que se dedica en forma exclusiva a la venta mayorista a comercializadores, tanto mayoristas como minoristas, actuando como proveedor de éstos.
18) La Secretaría de Energía de la Nación será la autoridad de aplicación de la presente ley, y procederá a reglamentarla, pudiendo establecer mediante resolución fundada excepciones transitorias a lo establecido en los artículos 2, 6 y 12. Asimismo podrá convenir con los organismos provinciales competentes el ejercicio del poder de policía establecido por la misma.
19) La presente ley comenzará a regir a partir de los treinta días de su publicación en el Boletín Oficial.
20) De forma.
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